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BT形式,跟进照样谢绝?(下)
【字体: 】【2011/3/15】 【浏览:3639次】 【闭 闭
 本刊记者/李国彦 吴保平 练习记者/李 冰
 
  ■题目讨论
  身份不合法能够致使“夹生饭”
  BT项目纵然国际上也是20世纪80年月才最先的,20世纪90年月从广东率先引入,属于新生事物,操纵形式借不成熟,响应立法也没有跟上。如许的承包形式重要适用于建立大众基础设施,投资伟大,建立周期少,同时有着很大的质量风险、政策风险、天然风险等。正在如许的状况下,项目可否按预期顺遂落成、移交给当局,是不是会果建立中的违法、违规而使项目弃捐以至停止等,弗成预知的身分太多。因而,BT形式虽已破冰起航,但急流暗滩之下,仍有停顿以至沉船的能够。
  正在海内,固然曾经有许多工程项目尤其是基础设施建立应用了BT 形式,但在实践中,BT 形式的应用泛起了某些题目,好比:正在工程招标时,因为对建立方资历检察不严致使项目缺少建立资金、项目风险增大以至失利;正在我国国情下,BT 项目承包合同缺少规范性,给项目的管理和谐带来了难度,使项目进度遭到影响,同时,能够致使各到场方之间的纠葛,最初借能够影响项目的回购。最不可忽视的是我国的金融体制借不完善,没有竖立完美的信誉评级系统,使BT 项目招标时业主没法实在相识项目公司或建立方的融资才能和资信。因为项目周期一样平常对照少,以是借会泛起项目公司正在多个银行有存款但其已没法了偿债权,极大天影响工程建立。
  ●“共赢”背后有玄机
  现在来看,BT形式的应用确实增进了当局和企业间的共赢,但那是一种如何的“共赢”呢?清华大学传授王守清正在接管本刊记者采访时,解读了这类“共赢”形式:
  BT形式正在中国的应用,可谓热火朝天,地方政府也非常热中,但有关主管部门重要是住房和城乡建设建设部是明白阻挡的。BT形式只是处理了当局如今出有钱的题目。BT形式最大的优点是质量能够包管,可效力没有进步。但地方政府为何借情愿做呢?那个中有一个“玄机”。比如说某块天能够卖1个亿,若是再正在这里建一条地铁,地皮便会贬值,便能够卖到3个亿以至更高。以是,当地方政府出有钱建立地铁时,就会找“人”替当局建地铁。若是做好了,本钱是1个亿,当局净赚2个亿,地方政府多给企业几万万也合算。如许,便能到达“共赢”。企业情愿,当局也情愿。
  王守清以为,关于企业来讲,当局不取信用时,这类形式的风险照样比较大的。当地方政府短少资金时,拿甚么领取企业呢?就是卖天。当局出有钱时,企业做BT项目重要把拿钱的期望依靠正在地皮上。企业要去存款,当局给你的就是“3+1”包管。万一没有办法领取时,另有块天能够给企业。已往几年,房价地价一向正在涨,当局有钱,以是,这类形式的风险便比较小,以至没有风险。如今房价地价广泛皆涨得对照下了,潜伏的风险便增大了。
  法律界以为,当局拿地皮许诺企业工程款的做法是违法的,由于如许的地块没法实行“招牌挂”。有的地方政府会通过暗箱操作走“招牌挂”的情势,可一旦泛起题目便很贫苦,当局义务便很大。远几年,“倒”正在地皮那根“红线”上的官员不可胜数。地方政府为了躲避风险,便会拜托一个当局齐资大概当局控股公司去包管,这些公司也就是中央融资平台,公司信誉是有的,但资产不一定好。公司一旦开张,和当局也出任何干系,承包商的风险便稀奇大。
  ●BT形式的“身份”不合法
  住房和城乡建设部修建市场监管司施工企业管理处商丽萍处长接管本刊记者的采访时以为:“BT形式一向是有争议的,由于BT不同于其他项目融资形式,它的身份是不合法的。到现在为止,还没有明白的一部法律勉励大概认可这类形式。”
  商丽萍说,我们所说的BT正在书面意义上是西方国家的BT,但真正执行起来却是具有中国特色的BT。西方的BT就是“建立-移交”。“建立-移交”有两个需要的前提:第一个需要的前提是完美的包管保险制度,可以或许包管甲乙两边皆不克不及违约,纵然有一方违约了,也可以或许包管正在其落空补偿才能的状况下,由包管机构、保险机构予以补偿。也就是说,外洋有一套完美的风险化解机制,包管局限被界说的很广泛,不只包孕甲乙两边有不对的状况,并且包孕了无不对状况下的包管局限。然则,我国还没有工程建立统统险。如今的工程只要对人的保险,即人身危险险,对工程客体自己没有保险制度。我国如今的包管重要是履约包管、投标包管,对甲方来说是领取包管。
  第二个必要条件是完美的资产产权交易轨制。BT正在西方也能够翻译成“投资-让渡”。举一个例子:甲方正在没有资金的状况下,让乙方替代甲方投资。从完工到完工时期,乙方具有项目的所有权,产权发作了转移,固然这个时期是有限定的。若是完工以后甲方没法履约,乙方能够本身具有工程大概再让渡给第三方。然则,我国的状况恰恰相反。正在一致状况下,只管是乙方垫资而且建立的工程,但乙方仍然没有产权,也不能够让渡给第三方。
  “从这一点上来说,我国BT的本质就是垫资承包、带资施工,完整不同于西方国家的BT。固然如今许多地方政府和企业很热中,但我们以为正在以上两个必要条件借不具有的状况下,从长远来看潜伏着很大风险,很可能泛起许多‘夹生饭’。”商丽萍夸大说。
  然则,关于BT是不是属于垫资承包,也有人提出差别的见解。王彤宙把我国城市基础设施建立归纳为四种形式,即:“当局投资、企业承包”形式,“当局投资、企业带资承包”形式,“企业投资建立”形式,“城市综合基础设施建立”形式。他注释说,2005年1月1日起实行的最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件实用法律问题的注释第六条规定:“当事人对垫资和垫资利钱有商定,承包人恳求根据商定返还垫资及其利钱的,应予支撑,然则商定的利钱盘算尺度高于中国人民银行公布的同期同类存款利率的局部除外。当事人对垫资没有商定的,根据工程欠款处置惩罚。当事人对垫资利钱没有商定,承包人恳求领取利钱的,不予支撑。”也就是说,我国法律曾经认可了垫资承包的合法性。但海内许多BT项目,包孕中国水电投资建立的天津武清BT项目,属于“城市综合基础设施建立”形式,不属于“企业带资承包”。
 
  ■风险剖析
  如何舞好“双刃剑”
  现在,固然业内对BT形式已逐步熟习,但在实践中,全部行业对BT形式的熟悉借对照完善,有关立法事情仍处于探究阶段,以致诸多题目无据可依,BT形式一再被滥用。有的以BT之名行垫资之真,有的唯一招标单元出具的还款许诺而无任何实质性包管,有的正在用地、立项、计划等方面显着违背基本建设顺序。这些不范例之处给参与BT项目的修建企业带来了伟大的风险。
  ●BT的两大风险
  上海市合力律师事务所修建房地产事件中央律师以同体施工型BT项目管理为例,引见了其风险的防备。同体施工型BT项目形式是指,项目业主经由过程法定程序选定同时间接负担投资、建立管理和施工本能机能的项目投资人,投资人别的设立非法人的项目管理机构对BT 项目停止建立管理。同体施工型BT项目的最大特性是项目的重要施工承包商取项目投资人以至项目管理机构间接同体。因为项目管理机构不具有法人资格,其既无资格解决工程建立相干审批手续,也没法出头具名取工程建立相干单元签订合同。正果云云,这类运作形式下的BT项目管理面对着事先难以预感的风险,重要有当局信誉和项目管控两种风险。
  因为BT形式中存在建立相干方高度同体的情况,业主间接和投资人签订BT 投资建立条约及工程总承包合同,投资人不组建项目公司,而是设立项目管理机构(一般即指项目部)充任建设单位的脚色,对BT 项目停止建立管理。那便面对着两个困难,一是项目管理机构不具有自力的法人资格,其无资格解决工程建立相干审批手续;二是正在此种形式下,投资人又同时间接负担施工义务以获得施工利润,投资人不可能经由过程其设立的项目管理机构(性子上属于投资人的内部管理机构)与其本身签署施工条约。
  在实践中,对上述题目的处理存在两种情况:一种是本地当局为吸纳资金停止基础设施建立,供应特别优惠的政策,经由过程特别的行政许可顺序由项目管理机构顺遂解决工程建立相干审批手续;另一种是取业主停止协商,由业主作为发包人,以投资人作为施工总承包人,将投资条约作为施工总承包合同(投资条约一样平常皆具有施工总承包合同的重要条目)停止立案。
  乍一看,上述两种情况不失为变通之策,然则穷究便会发明个中隐蔽着极大的隐患,这些做法间接取现行的强制性法律法规相抵触。过火依赖于当局(业主),一旦政策层面大概本地当局的偏向标发作改变,项目所隐蔽的风险便会集中发作。何况,若是按上述的体式格局停止操纵,也会形成项目相干方主体极为杂乱,那无疑也会增添项目管理、结算、回购风险。
  同时,上海市合力律师事务所修建房地产中央律师以为,正在BT项目中,投资方之所以挑选接纳同体施工型运作形式,负担投融资、建立管理、建立施工的本能机能,就是为了争夺更多、更大的利润空间。正在利润空间增大的同时,项目管控的广度和深度也正在随之递进,进而项目的管控风险也正在增大。
  起首,正在此种形式下,投资方要同时负担融资、建立管理、建立施工功用。因而,从风险的泉源来看,撤除其他一样平常项目建立也要负担的原材料市场的风险、质量风险、工期风险、分包风险等等,同时借面对着投融资情况风险、金融风险、财政政策风险、业主回购才能风险、工程掌握风险等等。
  其次,
 
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